Правовая структура нового бизнеса: не прогадайте с выбором

После того, как вы выбрали бизнес-модель для вашего предприятия, вам придется определиться с типом организационной структуры. Это может быть ОАО, ООО, ЗАО, ИП и даже некоммерческое предприятие. Вот плюсы и минусы каждого варианта.

После того, как вы выбрали бизнес-модель для вашего предприятия, вам придется определиться с типом организационной структуры. Это может быть ОАО, ООО, ЗАО, ИП и даже некоммерческое предприятие. Подробнее об этих и некоторых других структурах вы узнаете из данной статьи, а так же я попытаюсь подчеркнуть наиболее важные их отличия, слабые и сильные стороны.

Итак, рассмотрим структуры:

ОАО – открытое акционерное общество

ЗАО – закрытое акционерное общество

ООО – общество с ограниченной ответственностью

ИП – индивидуальный предприниматель

Кооперативы

Хозяйственные товарищества

Некоммерческие организации

Для начала вы должны определиться: осуществлять свою деятельность как физическое лицо или все же как юридическое. Ваш выбор будет зависеть от планируемых размеров будущей организации и первоначальной команды. Понятно, что если вы планируете нечто масштабное, то физическое лицо вам не подходит. Так же стоит организовывать юридическое лицо в том случаи, если вы не один все создаете, а с компаньонами. Но в любом случаи, ваш бизнес не существует до тех пор, пока вы его не зарегистрируете.

Начинающие предприниматели в основном делают свой выбор между ООО и ИП.

Общество с ограниченной ответственностью(ООО) - это юридическое лицо, которое может быть организовано от 1 до 50 лицами. Причем учредителями могут быть как физические, так и юридические лица. Регулирующий документ: Гражданский кодекс, часть 1, глава 4, статьи 87-94. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (14-ФЗ от 08.02.1998)

Индивидуальный предприниматель (ИП) - это физическое лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью. Так же имеет такие названия как ЧП(частный предприниматель) и ПБОЮЛ (предприниматель без образования юридического лица) Регулирующий документ: Гражданский кодекс, часть 1, глава 4,ст.23.

Рассмотрим плюсы и минусы обоих названных структур:

I Сравнение ООО и ИП:

Минусы ИП:

1. Главным минусом ИП является то, что его организатор отвечает своим имуществом по обязательствам - в отличии от ООО, где в случаи неприятностей, учредители потеряют только свой вклад в уставной капитал организации. Индивидуальный предприниматель может лишиться всего: квартиры, дачи, машины и даже мебели.

2. Есть некоторые ограничения по деятельности. В частности ИП не может производить и торговать спиртными напитками.

3. Существует ряд проблем с регистрацией и учетом вашего персонала.

4. Статус. Некоторые фирмы отказываются работать с индивидуальными предпринимателями.

5. Если вы собираетесь работать с большими деньгами, то ИП тоже не лучший вариант. Могут возникнуть проблемы с налоговым учетом. Например, при расчете НДФЛ нельзя учитывать убытки прошлых лет.

6. Если вы организовываете бизнес не один, то рано или поздно возникнут проблемы с разделением власти и ответственности, так как ИП регистрируется на одного человека.

Итак, если у вас серьезные планы, команда и деньги, то вам вряд ли подойдет такая организационная структура как ИП. Индивидуальное предпринимательство потому так и названо, что подразумевает под собой, в основном, работу одного человека.

Минусы ООО, по сравнению с ИП:

1. Регистрация проходит сложней и дороже. Если при регистрации ИП достаточно иметь при себе паспорт, то при регистрации ООО вам придется собрать гораздо больше документов и может даже придется нанимать людей, занимающихся регистрацией. Соответственно и закрытие ИП проходит легче.

2. Когда вы работаете как индивидуальный предприниматель, то все заработанные деньги принадлежат вам, а в обществе с ограниченной ответственностью все деньги принадлежат организации - и вы не можете свободно ими распоряжаться. И хранить их вы обязаны в банке. Но выводить деньги из ООО все же можно - с помощью дивидендов, раз в квартал. Однако вам придется отдавать часть денег государству в виде налоговых отчислений.

3. Если у вас организационная структура ООО, то вы обязаны вести бухгалтерский учет. ИП не сдают бухотчетность.

4. У ООО гораздо больше штрафы. Штрафы для юридических лиц и ИП отличаются почти в десять раз.

5. Более высокие налоги – и их больше.

Но сравнивать ООО и ИП может быть не совсем корректно, так как назначения у этих двух организационных структур довольно сильно отличаются. Гораздо более схожие и потому более интересные для сравнения, такие структуры как ООО и АО, тем более что обе они представляют собой юридические лица. Под АО подразумевается как открытое, так и закрытое акционерное общество, они в целом схожи, поэтому мы объединили их в одну структуру и будем сравнивать ее с обществом с ограниченной ответственности. Но позже мы все же упомянем различия между ЗАО и ОАО.

II Сравнение ООО и АО.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) - это хозяйственное общество, представляющее собой юридическое лицо, учрежденное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли, размер которых прописан в учредительных документах. Участники ООО несут риск только в размере внесенных ими вкладов.

Акционерное общество (АО) – это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Акционеры АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Общие сведения:

1. Число участников

ООО: Мин - 1, макс - 50

ЗАО: Мин- 1, макс – 50 (для ЗАО)

2. Участие юрлиц

ООО: Ограничений нет

АО: Ограничений нет

3. Деление компании

ООО: делится на доли, определенные учредительными документами

АО: разделение на определенное число акций

4. Учредительные документы

ООО: учредительный договор и устав

АО: устав

5. Уставный капитал

ООО: составляется из стоимости вкладов его участников. Может быть внесен как денежными средствами, так и имуществом, но общая стоимость должна быть не менее 100 ММРОТ. Независимая оценка имущества необходима только в случае, если его стоимость составляет более 20 000 рублей, в иных случаях имущество оценивается самими учредителями.

ЗАО: составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Не менее 100 ММРОТ(для ЗАО).

6. Механизм смены (изменение доли) участников:

ООО: Процедура ввода новых участников и вывода старых является довольно сложной и долгой. Для вступления третьих лиц в долю требуется согласие других участников, если таковые условия прописаны в уставе.

Участник ООО вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об ООО и учредительными документами общества. Таким образом, выход участника из ООО может быть не связан с переходом его доли к другому лицу и волей самого общества приобрести его долю.

Исключить владельца доли без его желания можно по решению суда - на основании иска участников, имеющих не менее 10 % уставного капитала. При выходе участнику выплачивается действительная стоимость его доли в имуществе ООО (определяемая на основании данных бухгалтерской отчётности) в денежной форме, либо с согласия выходящего участника - в виде имущества такой же стоимости.

Почти всё можно прописать в уставе: требуется ли согласие участников на отчуждение своей доли; может быть установлен запрет на передачу третьим лицам; кому предоставляется преимущественное право на выкуп доли и что происходит, если никто не воспользовался преимущественным правом.

АО: Смена участников происходит гораздо легче, чем в ООО. Смена акционеров не требует внесения изменений в учредительные документы, а оформляется внутренней документацией общества. Согласие других акционеров на вход и выход в общество не требуется(В ЗАО это справедливо в меньшей степени, чем в ОАО). Также не предусмотрено насильное исключение.

Передача прав другим лицам возможна только с помощью продажи или дарения акций, поэтому при выходе из акционерного общества его участник не может потребовать от самого общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю. У участников имеется преимущественное право на выкуп акций. При выходе из акционерного общества не происходит уменьшение имущества АО (кроме случаев, когда акции приобретаются самим акционерным обществом).

Имущество и активы акционерного общества могут распределяться среди акционеров лишь в случае его ликвидации, а выходящий из ЗАО акционер имеет право продать имеющиеся у него акции по рыночной стоимости.

7. Принятие решений

ООО: Участник имеет количество голосов пропорционально его доли в обществе. Но в уставе может быть прописан иной порядок.

АО: Количество голосов определяется количеством акций, если в уставе нет на это исключений.

8. Распределение прибыли

ООО: Ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Распределение происходит пропорционально размеру долей, если не имеется специальных правил в уставе.

АО: Ежеквартально - раз в полгода или раз в год. Происходит начисление дивидендов.

9. Контролирующие органы

ООО: Могут быть прописаны в уставе. Но если в обществе больше 15 участников, то образование ревизорных комиссий обязательно.

АО: Назначение ревизорной комиссии.

10. Формирование фондов

ООО: не обязательно

АО: обязательно, размером, прописанном в уставе (не менее 5% от уставного капитала)

11. Доступность сведений о владельцах бизнеса

ООО: Информация об участниках общедоступна.

АО: Сведения об участниках не отражены в уставе общества, поэтому информация о владельцах довольно закрытая.

12. Статус(все относительно)

ООО: большая часть организаций в России имеет организационную структуру ООО.

АО: Считается более предпочтительным у клиентов. Имеет приоритет при участии в тендерах.

13. Ликвидация и реорганизация

ООО: добровольно может быть ликвидировано только по согласию всех участников

АО: такое решение принимается общим собранием акционеров большинством в ¾ голосующих.

Подведем некоторые итоги по сравнению ООО с акционерным обществом:

Плюсы ООО, по сравнению с АО:

Регистрация и ведение бизнеса проходит немного легче, так как не надо регистрировать акции и отчитываться по ним.

Можно ограничить вход новых участников, а так же передачу своей доли другим владельцам (через устав).

Если есть серьезные причины, можно исключить из общества участника с помощью суда.

Имущество может формироваться из вкладов ее участников - причем это не будет отражаться на уставном капитале.

Не нужно проводить эмиссию.

В ООО сложнее принять решения узкой группой владельцев долей вопреки другим участникам.

На ЗАО, в отличии от ООО, распространяются ограничения, предусмотренные законами о рынках ценных бумаг.

При выходе из ООО участнику выплачивается действительная стоимость его доли. А участник АО получит столько, за сколько продаст свои акции (в тоже время это может быть большим минусом). То есть у ООО высокая имущественная защищенность участников, а не юридического лица.

У ЗАО обязательна аудиторская проверка (раз в год)

Процесс увеличения или уменьшения уставного капитала происходит легче, чем в акционерных обществах (в АО придется менять номинальную стоимость акций, а это требует регистрации в ФФСФР)

Плюсы АО, по сравнению с ООО:

Конфиденциальность акционеров (ведется только реестр акционеров и больше эти сведения нигде не отражаются)

Акционер может свободно продавать, покупать акции. Можно в любое время выйти из акционерного общества, если найдутся желающие купить у вас акции. Но этот пункт можно отнести и к минусам, все зависит от конкретного случая.

Акции могут оплачиваться выше их номинальной стоимости.

Акционер не может быть исключен из общества.

Нет необходимости вносить изменения в учредительные документы, при изменении количества участников, в отличии от ООО.

В ООО при выходе участника, компания может лишиться части имущества, которое пойдет на оплату его доли.

Если в ООО многие вопросы требуют единогласного решения, то в АО достаточно большинства.

ВЫВОД: Эти две организационные структуры очень похожи, но все же есть несколько значительных отличий, которые могут служить в различных ситуациях как плюсами, так и минусами. У ООО и АО различные порядки выхода участников и если для самого владельца доли уход из общества с ограниченной ответственностью может быть очень выгодным, то для самой организации это может послужить началом банкротства, так как для предприятия, после выплат уходящему участнику, может не остаться средств на продолжение деятельности. Для кого-то так же может стать негативным фактором регистрации ООО то, что придется указывать все данные участников в уставных документах. Но в то же время, сама регистрация ООО требует немного меньше средств и времени. Зато акционерные общества считаются более престижными.

III Сравнение ЗАО и ОАО

Перейдем к рассмотрению различных АО. Как уже было сказано ранее, акционерные общества делятся на 2 типа: закрытые и открытые. Они во многом похожи, поэтому когда сравнивали с ООО, мы их объединили под единое понятие АО. Но на самом деле, выбор между ООО и ОАО редко стоит, в основном между ООО и ЗАО, потому что есть некоторые существенные отличия, о которых будет рассказано далее.

Закрытое акционерное общество (ЗАО) — это акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или заранее оговоренного круга лиц. При продаже акций, акционеры имеют преимущественное право на приобретение их(в отличии от ОАО).

Открытое акционерное общество (ОАО)— это такое акционерное общество, акционеры которого пользуются правом отчуждать свои акции без согласия других акционеров.

Отличия ОАО от ЗАО:

Число участников ЗАО не должно составлять более 50 человек и если этот предел будет превышен, то общество в течении года должно переорганизоваться в открытое акционерное общество.

Минимальный размер у ЗАО равен 100 МРОТ, а у ОАО 1000 МРОТ.

Открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно проводить внешний аудит.

Акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами данного общества и без ограничений в выборе покупателей

По сравнению с ЗАО, ОАО имеет еще более высокий деловой статус, но гораздо сложней в обращении. Обычно ОАО организовывается для больших компаний с серьезными инвесторами.

Но теперь несколько слов о менее распространенных организационных структурах: кооперативы, хозяйственные товарищества и некоммерческие организации. В силу своих специфических особенностей, данные формы не выгодны для ведении бизнеса на Российском рынке и на практике применяются крайне редко.

Производственный кооператив (артель) — это коммерческая организация, организованная путем объединения граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности также и юридических лиц.

Общее число участников должно быть не менее 5.

Учредительный документ – устав.

Минимальный размер паевого фонда производственного кооператива законом не установлен. Взносы в паевой фонд могут быть внесены как денежными средствами, так и иным имуществом.

Органы управления – общее собрание

Каждый член кооператива имеет 1 голос, вне зависимости от его паевой доли.

Доход так же не зависит от вложений.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность (право взыскания неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести). То есть, если кооператив в установленные сроки не может удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов, то ответственность несут ее участники.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания.

При выходе участнику выплачивается стоимость пая.

Хозяйственные товарищества – это коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) участников уставным капиталом. Они делятся на: полные товарищества и товарищества на вере.

Полное товарищество – это товарищество, где участники занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам своим имуществом.

Организация может быть учреждена не менее чем 2 лицами, причем участники обязаны участвовать в его деятельности. Прибыль и убытки распределяются пропорционально долям участников в складочном капитале.

Товарищество на вере (командитивное товарищество) — коммерческая организация, основанная на складочном капитале, в которой две категории членов: полные товарищи и вкладчики-коммандиты. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Вкладчики-коммандиты отвечают только своим вкладом. То есть главное отличие от полного товарищества то, что только часть его членов несет полную ответственность по обязательствам товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одной организации. Еще особенность, фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». И если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Участник товарищества может выйти и получить стоимость, соответствующую его доли, но он не в праве продать свой пай.

Но хозяйственные товарищества пока практически не используются, по причине малого количества нормативных документов регулирующих данную деятельность, а так же потому что данные организации в России пока не прижились и вызывают сомнения у многих людей, потенциальных клиентов.

Некоммерческие организации - это организации, которые не ставят в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Но подробно рассматривать эту организационную структуру не будем, просто перечислим основные ее виды:

Общественные объединения

Религиозные объединения

Некоммерческие партнерства

Учреждения

Автономные некоммерческие организации

Фонды

Товарищества собственников жилья

Ассоциации

Итак, в очередной раз повторяем, что правильный выбор будет различным, в зависимости от конкретной ситуации, но этому вопросу стоит уделить внимание, потому что от него может зависеть успешность вашего бизнеса.