Компенсация, выплачиваемая гарантирующему поставщику электрической энергии в связи с отказом потребителя от исполнения договора энергоснабжения электрической энергии
В своей практической деятельности юристы LU часто становятся свидетелями неправильного толкования правовых норм энергетического законодательства различными субъектами рынков обращения особых товаров – электрической энергии и мощности.
Причины, по которым совершаются ошибки в толковании, в основном, сводятся к тому, что энергетическая отрасль имеет комплексное законодательное регулирование, предусматривающее сложную структуру взаимоотношений по купле-продаже электрической энергии (мощности), которая не всегда понятна лицам, относящимся к категории потребителей электрической энергии. В свою очередь, энергетические компании стараются извлечь из указанной ситуации максимальную выгоду, используя такое толкование, которое позволит получить дополнительный доход, пусть и необоснованный.
Мы бы хотели рассмотреть указанную проблему на примере правовой нормы, изложенной абз. 4 п. 85 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее также Основные положения), устанавливающей обязанность потребителя (покупателя) выплатить гарантирующему поставщику (далее также ГП) компенсацию при отказе от исполнения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) (далее также договор купли-продажи).
Для начала отметим, что в действующем законодательстве предусмотрено право потребителя на совершение одностороннего отказа от исполнения заключенного и действующего договора энергоснабжения (купли-продажи).[1]
При этом прекращение договорных отношений обусловлено совершением потребителем (покупателем) следующих действий: (i) направлением ГП письменного уведомления, фиксирующего волеизъявление на совершение отказа; (ii) оплатой счета, выставленного ГП, включающего в определенных случаях сумму компенсации в связи с полным отказом от исполнения договора (п. 49 Основных положений).
Для правильного применения вышеприведенной нормы следует установить природу указанной компенсации и случаи, при которых она подлежит оплате ГП.
1. В соответствии с абз. 4 п. 85 Основных положений в случае расторжения договора величина компенсации рассчитывается как произведение сбытовой надбавки и объемов потребления электрической энергии (мощности).
Таким образом, при обращении к п. 85 Основных положений не представляется возможным определить, какую функцию выполняет предусмотренный механизм компенсации и по какой причине на потребителя (покупателя) возлагается обязанность по оплате денежных сумм, начисленных не в связи с фактических потреблением электрической энергии (мощности), а при условии прекращения договорных отношений.
Для ответа на поставленные вопросы следует ознакомиться с положениями Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утв. постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 № 1178 (далее – Основы ценообразования).
Согласно приведенному документу функционирование ГП обеспечивается путем установления органами исполнительной власти субъектов РФ в области государственного регулирования тарифов для таких субъектов сбытовых надбавок, которые призваны компенсировать ГП расходы, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности в качестве ГП.
Сбытовые надбавки ГП входят в систему регулируемых цен (тарифов) на электрическую энергию (мощность), устанавливаются на период регулирования (12 месяцев) дифференцированно по подгруппах потребителей. Для проведения настоящего исследования следует обратиться к правилам определения сбытовых надбавок такой подгруппы потребителей как прочие потребители.
Согласно п. 6 и п. 15 Методических указаний по расчету сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков и размера доходности продаж гарантирующих поставщиков, утв. приказом ФСТ России от 30.10.2012 № 703-э (далее – Методические указания) для указанной подгруппы потребителей сбытовые надбавки устанавливаются в виде формулы как процент от цен (тарифов) на электрическую энергию и (или) мощность исходя из размера доходности продаж ГП и коэффициента, отражающего влияние региональных параметров деятельности ГП на величину сбытовой надбавки в отношении группы прочие потребители.
В соответствии с абз. 12 п. 65 (1) Основ ценообразования, а также положениями Методических указаний, такой параметр как доходность продаж ГП определяется, в том числе, в зависимости от прогнозных объемов потребления электрической энергии потребителями подгруппы прочие потребители, находящимися на обслуживании ГП, устанавливаемых в соответствии со сводным прогнозным балансом производства и поставок электрической энергии на расчетный период регулирования.
Приказом ФСТ России от 12.04.2012 N 53-э/1 был утв. Порядок формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ. Согласно положениям приказа баланс формируется на год и включается в себя информацию об объемах продажи и покупки электрической энергии и мощности субъектами оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее также ОРЭМ) в зарегистрированных группах точках поставки (далее также ГТП)[2] на ОРЭМ.
Прогнозируемые объемы покупки электрической энергии (мощности) формируются покупателями на ОРЭМ (к примеру, ГП) в зависимости от потребностей собственных потребителей в электрической энергии и мощности в расчетном периоде регулирования.
В свою очередь, коэффициент параметров деятельности ГП в отношении подгруппы прочие потребители устанавливается исходя из необходимой валовой выручки ГП (далее также НВВ), обеспечивающей компенсацию экономически обоснованных расходов такого субъекта на обслуживание потребителей, и определяемой, в том числе, в зависимости от прогнозируемых объемов потребления электрической энергии и мощности потребителями гарантирующего поставщика.
Учитывая вышеизложенное, следует констатировать, что сбытовые надбавки ГП устанавливаются исходя из объемов электрической энергии и мощности, прогнозируемых ГП к потреблению в расчетный период регулирования находящими на его обслуживании потребителями. Такие объемы формируют прогнозные показатели по потенциальному доходу ГП от продажи электрической энергии (мощности), которые обеспечивают покрытие ГП расходов на осуществление сбытовой деятельности (НВВ). При этом получение ГП НВВ достигается при совпадении прогнозных величин, принятых к расчету при тарифном регулировании, и фактических.
В результате прекращения в течение периода регулирования договорных отношений по купле-продаже электрической энергии в связи с отказом потребителя от договора, при условии, что объемы потребления электрической энергии таким потребителем были включены в сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности), ГП не получит необходимый запланированный доход, обеспечивающий возможность его безубыточного функционирования в периоде регулирования.
Для такого чтобы нивелировать такие негативные последствия законодателем был предусмотрен в абз.4 п. 85 Основных положений механизм возмещения ГП «выпадающих доходов» за счет лица, действия которого приводят к таким последствиям.
Тот факт, что выплата, предусмотренная приведенным пунктом, призвана компенсировать ГП убыток в виде недополученных в период регулирования доходов, подтверждается, в том числе, установленным порядком определения величины такой компенсации, а именно: исходя из сбытовой надбавки ГП за период с момента прекращения договора и до даты окончания текущего периода регулирования или очередного периода регулирования.
2. Согласно положениям действующего законодательства, потребителю, который приобретает электрическую энергию у ГП, предоставлено право перейти на обслуживание к независимой энергосбытовой организации (далее также ЭСО), а также начать приобретать электрическую энергию и мощность на оптовом рынке.[3]
Предпосылкой для совершения «перехода» или выхода на ОРЭМ является прекращение договорных отношений с ГП.
По общему правилу, ГП не расторгают договоры по взаимному соглашению сторон, так как в указанном случае они утрачивают право на взыскание компенсации выпадающих доходов. В этой связи потребители (покупатели), имеющие намерение прекратить отношения с ГП, вынуждены использовать право на односторонний отказ от исполнения заключенных договоров.
Как было указано ранее, прекращения отношений с ГП при направлении уведомления об отказе от договора обусловлено необходимостью совершения потребителем (покупателем) определенных действий, в том числе, оплаты суммы компенсации.
Принимая во внимание, что до момента надлежащего исполнения потребителем (покупателем) всех необходимых действий, обязательства ГП и потребителя (покупателя) сохраняются и неизменном виде (п. 51 Основных положений), правильное определение случаев, при которых компенсация «выпадающих доходов» подлежит оплате ГП, имеет принципиальное значение.
В соответствии с абз. 4 п. 85 Основных положений, компенсация начисляется в случаях, когда в отношении соответствующих точек поставки после расторжения договора прекращается покупка электрической энергии у ГП и не соблюдены условия, указанные в абз. 5 приведенного пункта.
В абз. 4 п. 85 Основных положений под точкой поставки понимается место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и других договоров, расположенное на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности (точка поставки на розничном рынке электрической энергии (мощности)).
Необходимо отметить, что ГП продает субъектам розничных рынков (далее также РРЭМ) электрическую энергию в точках поставки на РРЭМ, приобретенную на оптовом рынке электрической энергии (мощности) (далее также ОРЭМ) в зарегистрированных в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) за таким ГП группах точек поставок на ОРЭМ, установленных исходя из границ зоны (зон) деятельности ГП.
При этом в соответствии с положениями действующего законодательства РФ статус субъекта ОРЭМ, а также право участия в торговле на ОРЭМ могут быть получены не только ГП, но также крупными потребителями и ЭСО.
Выход данных субъектов на ОРЭМ обусловлен, в том числе, получением в установленном порядке акта согласования ГТП покупателя/ЭСО, а также надлежащим прекращением отношений по продаже электрической энергии (мощности) на РРЭМ с ГП.
Так, в соответствии с п. 2.4.9.3 Регламента допуска к торговой системе оптового рынка (Приложение № 1 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка), в случае если субъекту оптового рынка необходимо получить право участия в торговле электрической энергией и (или) мощностью на оптовом рынке с использованием ГТП, включающей энергопринимающее оборудование потребителя, приобретающего электрическую энергию (мощность) у ГП, то субъекту ОРЭМ необходимо представить доказательства прекращения договора между потребителем и ГП.
Если договор энергоснабжения (купли-продажи) прекращается в результате одностороннего отказа потребителя от исполнения договора, то к таким доказательствам относится, в том числе, копия документа подтверждающего оплату потребителем счета, выставляемого ГП в соответствии с п. 85 Основных положений. Аналогичное правило установлено в пункте 2.4.9.2 Регламента для ЭСО, приобретающих электрическую энергию (мощность) у ГП на РРЭМ в целях перепродажи обслуживаемым потребителям, и имеющих намерение получить право участия в торговле электрической энергией (мощность) на ОРЭМ с использованием группы точек поставки, включающей энергопринимающее оборудование потребителя.
Учитывая вышеизложенное, следует констатировать, что отказ потребителей (покупателей) от исполнения «розничных» договоров энергоснабжения (купли-продажи) (заключенных с ГП), в целях приобретения права торговли на ОРЭМ с использованием согласованных ГТП покупателя (ЭСО), влечет прекращения покупки ГП в зарегистрированной ГТП соответствующих объемов электрической энергии (мощности).
В таком случае наступает условие для начисления ГП суммы компенсации «выпадающих доходов», а именно: прекращение покупки электрической энергии у ГП в точках поставки на РРЭМ.
Вместе с тем, в соответствии с Основными положениями потребитель, имеющий договор с ГП, может перейти на обслуживание к ЭСО, которая не имеет статуса субъекта ОРЭМ или не обладает правом торговли на ОРЭМ в ГТП, соответствующей точке поставке такого потребителя.
В таком случае схема взаимоотношений по покупке электрической энергии и мощности выглядит следующим образом. ЭСО заключает два договора, опосредующих продажу электрической энергии (мощности) на РРЭМ: 1) с потребителем, в отношении его энергопринимающих устройств (исполнение такого договора осуществляется в точке поставки на розничном рынке); 2) с ГП, в отношении точек поставки по заключенному с потребителем договору. При этом заключенный и действующий договор с ГП является подтверждением факта наличия у ЭСО права распоряжения электрической энергией.
Следовательно, в отношении соответствующих точек поставки на розничном рынке после отказа потребителя от исполнения договора, заключенного с ГП, не прекращается покупка электрической энергии у ГП. Изменяется только субъект, который приобретает электрическую энергию у ГП в соответствующей точке поставки, с потребителя на ЭСО.
Таким образом, условие для начисления суммы компенсации отсутствует.
Однако, не смотря на вышеприведенное толкование, ГП включают в счета, выставляемые на основании п. 85 Основных положений, в том числе, сумму компенсации, и не заключают договоры с ЭСО до того момента, пока потребитель не произведет оплату по счету, используя для обоснования своей позиции п. 51 Основных положений. Такое поведение является неправомерным.
В целях предупреждения совершения ГП указанных неправомерных действий, а также для дальнейшей успешной защиты нарушенных прав, рекомендуется указывать в уведомлении об отказе от исполнения договора, направляемом ГП, которое согласно Основным положениям не должно быть мотивированным, информацию о том, что при изменении схемы взаимоотношений покупка электрической энергии у ГП в точке поставки потребителя на РРЭМ не прекратится, в связи с чем нет оснований для начисления суммы компенсации.
В завершении отметим, что на примере нормы права, лаконично изложенной
в абз. 4 п. 85 Основных положений, мы показали, что для правильного понимания и уяснения смысла одной нормы энергетического права, требуется наличие комплексного понимания регулирования всей отрасли права. В этой связи, в случае возникновения вопросов или споров из области энергетики, в целях их правильного и своевременного разрешения следует обращаться к лицам, которые имеют многолетний практический опыт работы в данной области.
[1] См.
[2] Группа точек поставки - одна или несколько точек в электрической сети (точек поставки), относящихся к одному узлу расчетной модели и (или) к единому технологически неделимому энергетическому объекту, в отношении которого участником оптового рынка осуществляется купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, или ограничивающих территорию, в отношении которой купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке осуществляется только одним участником оптового рынка, и используемых для определения и исполнения обязательств, связанных с поставкой и оплатой электрической энергии и (или) мощности (пункт 2 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 N 1172).
[3] См. п. 31 Основных положений.