Лоренс Хибберт. Советы желающим открыть свое дело. Глава 5. "Организационно-правовое оформление вашего предприятия"

Продолжаем знакомить вас с книгой Лоренса Хибберта

В недавнем прошлом в России покупка товаров для перепродажи и иная частная производственная деятельность, коммерческое посредничество с целью получения дохода считались преступлением и преследовались по закону. Но сегодня любой гражданин России имеет право заниматься предпринимательской деятельностью с целью получения прибыли как внутри страны, так и за границей.

Это право гарантируется, в частности, Законом РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", который был принят 25 декабря 1990 года. В приложении к этой книге приведены выдержки из этого закона, и из них явствует, что собственность предприятия защищается от незаконного изъятия. Однако, чтобы пользоваться защитой по закону, ваша деятельность должна отвечать определенным требованиям и нормам.

Эта глава ни в коем случае не может заменить самостоятельное изучение законов и консультаций у юристов и специалистов в области предпринимательства.

Предприятие или индивидуальное предпринимательство?

По закону все субъекты предпринимательства обязаны зареги­стрироваться, прежде чем заниматься экономической деятель­ностью для извлечения дохода. Если вы хотите заниматься бизнесом самостоятельно, то вам не обязательно создавать предприятие. Однако любой бизнес, который предполагает использование наемного труда, должен регистрироваться именно в этом качестве.

Это означает, что если вы хотите работать самостоятельно, то вы должны зарегистрироваться как лицо, занимающееся индиви­дуальной предпринимательской деятельностью. Если же вы хотите, чтобы кто-то еще работал с вами, и вы собираетесь оплачивать его или их труд, то вам придется оформлять регистрацию предприятия в одной из форм, предусмотренных законом.

Виды предпринимательства, разрешенные законом

Закон о предпринимательстве разрешает зарегистрированным предприятиям заниматься любыми видами деятельности во всех сферах и отраслях экономики России кроме тех, которые подлежат ограничениям по законодательству Российской Федерации. Предприятие может заниматься одновременно несколькими видами хозяйственной деятельности. При этом, эта деятельность должна быть предусмотрена учредительными документами.

Ограничения на 1993 год относятся к следующим видам деятельности:

Некоторые другие виды деятельности могут также подпадать под ограничения и требуют лицензирования, которое оформляется Советом Министров Российской Федерации или, по его поручению, ми­нистерствами и другими органами управления РФ. Вы же обязаны обеспечить, чтобы вся предполагаемая деятельность была разрешена этим законом и другими законодательными актами, а также предусматривалась учредительными документами.

Регистрация

Каким бы ни было ваше предприятие, крупным или малым, вы должны выполнить одно обязательное условие - зарегистрировать его. Государственная регистрация требуется также и для организации контроля вашей деятельности со стороны налоговой инспекции, санитарных и природоохранных служб. Закон о пред­принимательстве запрещает незарегистрированным предприятиям заниматься какой бы то ни было хозяйственной деятельностью.

Порядок регистрации зависит от типа предприятия, а оформление выполняется органами местных Советов по месту жительства пред­принимателя или нахождения предприятия. Если регистрируется предприятие, то документы затем направляются в Министерство финансов Российской Федерации для включения в Государственный Регистр.

1. Регистрация индивидуальной предпринимательской деятельности

В соответствии с законом о предпринимательстве любое частное лицо, которое занимается индивидуальной деятельностью без привлечения наемного труда, вправе зарегистрироваться в качестве такового. Эта регистрация оформляется в органах местной администрации.

Доходы от вашей предпринимательской деятельности подлежат налогообложению, и вам следует детально ознакомиться со своими обязательствами по главе IV Закона "О подоходном налоге с физических лиц", принятого 7 декабря 1991 года. Вы несете всю полноту ответственности за соблюдение этих законодательных положений. А их нарушение является административно и в некоторых случаях даже уголовно наказуемым деянием и может привести к потере огромного количества времени и суровым санкциям. Невыполнение обязательств в части налогообложения рассматривается российским правительством как серьезное правонарушение, и оно принимает самые решительные меры для того, чтобы сделать налоговую политику более эффективной.

2. Регистрация предприятия

Для регистрации предприятия вы должны представить в соответствующие органы местной администрации следующие документы.

Очень важно, чтобы ваше предприятие было зарегистрировано правильно. Если ваши учредительные документы содержат ошибки, то позднее это может отрицательно сказаться на вашей деятель­ности, и вам придется тратить время на их исправление. До регистрации вам следует посоветоваться с другими предпри­нимателями и юристами и постараться познакомиться с их учредительными документами.

В учредительных документах предприятия следует отразить многие из следующих аспектов:

Если вы в состоянии заплатить, то лучше воспользоваться услугами специализированной юридической фирмы, которая может предоставить консультации и оказать помощь в подготовке учредительных документов и регистрации. Чем крупнее вашепланируемое предприятие, тем более важно максимально правильно составить учредительные документы.

В отдельных случаях предприятию потребуется специальное разрешение местных органов власти на ведение хозяйственной деятельности, например:

"Предприниматель должен представить все документы для регистрации своей фирмы. Их перечень приводится в законе. Он может составить их сам или обратиться к любой юридической фирме, которая занимается подготовкой таких документов. После этого он может приходить к нам для регистрации. Во всех регистрационных отделах вывешены необходимые документы с разъяснениями: что нужно сделать, как, кому представить, к кому обратиться за консультацией, как открыть счет в байке и т.п. Сама по себе процедура не сложная, но многие неправильно оформляют документы, и мы им оказываем необходимую помощь."

Ирина Алексеева, директор Краснопресненского филиала регистрационной палаты, Москва.

Различные варианты организационно-правового оформления вашей предпринимательской деятельности

Существуют несколько организационно-правовых форм, которые вы можете выбрать для своего дела. Одни предполагают создание юридического лица, другие - нет. И вам надо понимать, в чем разница между этими вариантами. Для регистрации некоторых типов предприятий требуется определенный минимальный размер уставного фонда, что может ограничить ваш выбор. Так как этот показатель может со временем изменяться, вам следует обратиться в органы ваших местных Советов народных депутатов и уточнить необходимый размер уставного фонда.

При обдумывании выбора организационно-правовой формы вернитесь к вашим планам и посмотрите, сможет ли она обеспечить их выполнение. Нужно также помнить о вашей личной материальной ответственности по долгам и обязательствам вашего предприятия. Итак, теперь вы должны ясно представлять себе, почему так важно обеспечить правильное оформление учреди­тельных документов вашего предприятия.

1. Индивидуальный предприниматель

Вы, как частное лицо, вправе зарегистрироваться в качестве предпринимателя и заниматься бизнесом, если вы не нанимаете на работу других людей. Регистрация необходима для органов налоговой инспекции, которые должны знать о том, что вы занимаетесь какой-то предпринимательской деятельностью. При регистрации вам будут выданы соответствующие документы, удостоверяющие ваш статус, а они очень важны, так как вам, возможно, придется их предъявлять по требованию соответствующих органов.

Главное отличие регистрации индивидуальной предпринимательской деятельности от регистрации какого-то типа предприятия заключается в том, что вся ответственность по долгам - это ваша ответственность, и вы не можете ее разделить между другими партнерами, но и вся прибыль - это только ваши доходы, тем более, что индивидуальный предприниматель несет менее тяжкое налоговое бремя, чем предприятия. Другое отличие состоит в том, что регистрация предприятия требует какого-то минимального капиталовложения.

Одним из преимуществ такой формы предпринимательства является то, что процедура оформления намного проще, и от вас не требуется вести бухгалтерский учет и представлять отчетность, хотя, как частное лицо, вы все-таки должны будете сдавать декларацию о ваших доходах в налоговую инспекцию.

Недостаток же состоит в том, что когда вы решите расширить свою деятельность и нанять персонал, вам заново придется проходить всю процедуру регистрации предприятия.

2. Индивидуальное (семейное) частное предприятие

Эта организационно-правовая форма может быть избрана теми, кто пожелает вести дела самостоятельно или с привлечением семьи. Этот вариант отличается от предыдущего, так как это уже предприятие, и, стало быть, дает возможность нанимать рабочую силу. Такая форма, как правило, используется предпринимателями малого бизнеса, в частности, владельцами магазинов, ресторанов и аналогичных предприятий как сферы обслуживания, так и производства.

Индивидуальное предприятие может принадлежать как отдельному частному лицу, так и семье. Собственность семьи может быть использована в качестве стартового капитала. Владелец предприятия берет на себя материальную ответственность по обязательствам по Уставу, независимо от объема первоначального капиталовложения. Такое предприятие должно иметь свое наименование, в котором необходимо отразить его юридический статус и фамилию владельца.

Как правило, сам владелец управляет делами на таком предприятии, однако считается вполне допустимым, чтобы владелец нанял на договорных условиях другое лицо в качестве директора его фирмы. Такой вариант позволяет владельцу не вникать в текущую работу своего предприятия и при этом сохранять за собой контроль за прибылью. Работа на индивидуальной частной фирме выполняется ее владельцем и нанятым персоналом на основе трудовых договоров.

Преимуществом такой формы организации бизнеса является то, что она представляет собой формальную структуру для пред­принимательской деятельности, но при этом весьма близка к индивидуальному предпринимательству и поэтому является весьма гибкой и мобильной. Вся деятельность осуществляется одной семьей или одним предпринимателем и ее результаты, по существу, являются частной собственностью.

Однако такой вид предпринимательства не лишен и своих недостатков. Один из них состоит в том, что в такое предприятие невозможно вкладывать средства не члену этой семьи. Кроме того, владельцы предприятия несут ответственность в полном объеме по всем обязательствам, даже если они назначают директора со стороны.

3. Полное товарищество

Такая структура представляет собой объединение нескольких физических и/или юридических лиц и создается в соответствии с договором о совместной деятельности, заключаемым между ними. Учредители такого предприятия несут неограниченную ответственность по его обязательствам своей собственностью.

Доходы полного товарищества остаются в распоряжении учредителей и распределяются согласно его учредительному договору. Полное товарищество не подлежит налогообложению, кроме НДС, так как подоходный налог взимается с каждого из партнеров в отдельности.

В учредительном договоре излагаются права партнеров, ответственность за руководство предприятием, а также порядок реорганизации структуры управления. На случай возникновения разногласий между партнерами возможность их разрешения должна быть заложена в учредительном договоре. Поэтому такой договор должен составляться после тщательной проработки, причем, желательно, независимым юристом.

Полное товарищество не является самостоятельным юридическим лицом, хотя у него есть собственное наименование с указанием юридического статуса и хотя бы одного из учредителей.

К числу преимуществ относится то, что такая схема может легко объединить несколько предпринимателей и структур, так как регистрируется только соглашение между партнерами. Не требуется ни финансовых отчетов, ни деклараций в налоговую инспекцию, так как подоходный налог выплачивается партнерами самостоятельно.

К недостаткам такой организации, в частности, относится полная имущественная ответственность партнеров по долгам и обязательствам товарищества, а также то, что в случае возникновения спора со сторонним физическим или юридическим лицом, последний вправе выбирать, на кого из партнеров подавать в суд.

4. Смешанное товарищество

Эта организационно-правовая форма во многом аналогична предыдущей в том, например, что она представляет собой объединение нескольких физических и/или юридических лиц, создаваемое для совместной хозяйственной деятельности. Однако есть и некоторые отличия.

Во-первых, она имеет статус самостоятельного юридического лица. Во-вторых, членство в таком товариществе делится на две категории: действительных членов и членов-вкладчиков (не инвесторов, а вкладчиков, см. закон).

Действительные члены несут солидарную ответственность в полном объеме по обязательствам товарищества и за управление предприятием. Члены-вкладчики несут имущественную ответственность только в пределах своего взноса в капитал. По сути, они являются "спящими" членами товарищества, так как не отвечают за результаты текущей работы предприятия. Прибыль такого товарищества, как предпринимательской структуры, также не облагается налогом, поскольку партнеры выплачивают его индивидуально.

Капитал смешанного товарищества формируется из имущественных взносов партнеров и его прибыли. Прибыль распределяется в соответствии с порядком, установленным в учредительном договоре. Членство в таком товариществе не затрагивает существующий юридический статус партнеров. Оно также имеет свое наименование, которое отражает организационное и юридическое содержание товарищества, а также указывает хотя бы одного из постоянных партнеров.

Преимуществом этой формы является то, что действительные члены не только контролируют ситуацию на предприятии, но и могут привлечь посторонних вкладчиков, которые разделяют риск и участвуют в прибыли. Преимущество состоит в том, что их материальная ответственность ограничена величиной их взноса в капитал предприятия.

У статуса действительных членов есть и свой минус, который заключается в том, что они несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества. Объем этой ответственности может превысить пределы ответственности членов-вкладчиков. Кроме того, члены-вкладчики не участвуют в управлении текущей деятельностью предприятия.

5. Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа)

В таком товариществе все партнеры несут ограниченную имущественную ответственность. Каждый член товарищества делает свой взнос в уставной фонд предприятия. Эти взносы называются акциями. Общая сумма акций каждого партнера и является пределом его ответственности.

Акционеры делят прибыль от бизнеса после выплаты налогов и погашения всех долговых обязательств. Они также назначают

дирекцию предприятия, и любое решение, затрагивающее основные направления деятельности, требует их утверждения. Высшим органом управления в акционерном обществе закрытого типа является общее собрание акционеров, которому подотчетна дирекция.

Акции, которыми владеют акционеры этого предприятия, не могут передаваться другим физическим или юридическим лицам без согласия остальных акционеров. Условия такой передачи устанавливаются учредительными документами. Там же определяется и основная деятельность предприятия. Оно имеет свое наименование с указанием организационно-правового статуса товарищества.

Как правило, акционерное общество закрытого типа создается, когда объединяются несколько лиц или фирм для организации нового предприятия, требующего долгосрочных капиталовложений. Зачастую такое решение принимается, если коллектив небольшой или средней государственной структуры захотел воспользоваться соответствующими законодательными актами для приватизации своего предприятия, например, завода или магазина, и, при этом пытается ограничить свою материальную ответственность размерами своего взноса в бизнес.

Члены такого товарищества устанавливают ограничения на продажу акций и, тем самым, не допускают формирования большинства из сторонних физических лиц или компаний среди акционеров. Однако такие ограничения также являются и недостатком, так как препятствуют акционерам свободно распоряжаться своими акциями и выходить из товарищества по своему усмотрению.

Товарищество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом, юридические лица-участники сохраняют самостоятельность и права юридического лица.

Кроме того, такое товарищество обязано вести бухгалтерский учет и предоставлять отчетность соответствующим органам. Поэтому совершенно очевидно, что новое предприятие должно быть достаточно крупным, чтобы применение такой организационно-правовой формы было обоснованным.

6. Акционерное общество открытого типа

Эта структура аналогична описанной выше, но здесь акции могут продаваться по открытой подписке, и любое частное лицо или фирма вправе их приобрести. Порядок продажи акций регулируется специальным законодательством Российской Федерации.

Эта форма организации бизнеса является наиболее целесообразной, когда какое-нибудь государственное, муници­пальное или иное предприятие, в котором доля государственной собственности превышает 50%, решило выставить акции на открытый аукцион. При этой структуре большая часть акций может оказаться в руках сторонних инвесторов и компаний, а не работников фирмы.

Акционерное общество открытого типа является самосто­ятельным юридическим лицом, и его деятельность регулируется в порядке, установленном для продажи акций. Оно имеет собственное наименование с указанием его организационно-правового статуса. Акционерное общество открытого типа должно также отвечать жестким требованиям в части, касающейся отчетности как перед органами государственного контроля, так и перед своими акционерами.

Достоинством такого предприятия является то, что его акционер вправе свободно распоряжаться своими акциями, в том числе продавать их как через фондовую биржу, так и в частном порядке. Кроме того, такое акционерное общество вправе выпустить на рынок новые акции в целях формирования капитала, в том числе и для дальнейшего развития.

К числу недостатков относится то, что контроль над предприятием можно получить простым приобретением большинства акций. После этого новый владелец автоматически приобретает право свободно распоряжаться собственностью фирмы и контролировать ее деятельность в рамках основных положений учредительных документов. Административные расходы такого акционерного общества весьма существенные, и поэтому этот вариант организации бизнеса может считаться реальным только для крупных компаний.

ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ

Независимо от размеров открываемого вами предприятия вы должны будете сделать выбор. Если оно небольшое, то вы можете зарегистрироваться в качестве частного

предпринимателя или зарегистрировать свою частную фирму. Для более крупного предприятия может подойти одна из форм товарищества или даже акционерное общество закрытого типа. Только в исключительных случаях выбор может быть однозначным; как правило приходится выбирать из двух вариантов организационно-правовых форм. Начертите графы для различных типов структур, которые вы подбираете для вашего бизнеса. Затем запишите в, этих графах конкретные вопросы по каждой структуре, которые для .вас , требуют уточнения, например:

Когда вы выясните для себя эти аспекты, будет проще составить список преимуществ и недостатков каждой структуры. Это облегчит ваш выбор, потому что к этому времени вы уже проработаете все варианты.

Закон - ваш помощник, а не препятствие

Все эти юридические проблемы могут вас отпугнуть. Однако если вы будете к ним относиться как к границам, в пределах которых вы действуете, то законы могут наоборот обеспечить вам правовую защиту, например, ограничить вашу ответственность в некоторых формах предпринимательской деятельности. Хуже всего -игнорировать законы. Рано или поздно вам все равно придется иметь дело с контрольными органами. Постичь основы законодательства не так сложно. Нужно только выделить время для самоподготовки и консультаций.

"Во-первых, не надо пытаться готовить учредительные документы без помощи юриста или юридической фирмы. Я просмотрела очень много документов, составленных самими предпринимателями, и могу вас уверить, что они неизменно делают ошибки из-за незнания законов. Если бы предприниматель обратился ко мне, я бы ему посоветовала, во-первых, подумать, какой тип структуры является для него оптимальным с учетом его интересов, потребностей и взаимоотношений с партнерами. Я бы познакомила его с законом о предпринимательстве. Затем мы бы проработали действующее налоговое законодательство, в том числе и возможные налоговые льготы, вместе подумали бы, как избежать тех трудностей, с которыми ему, возможно, придется столкнуться, расписали бы ответственность сторон. В принципе, все эти вопросы регулируются законодательными актами о предпринимательстве и частной собственности, которые были приняты в 1991 году."

Наталья Баталова, адвокатская фирма "Юринг", Москва.

Как видите, выбор организационной структуры - не такое простое дело. Если вы окончательно решили реализовать свою идею, то не воспользоваться профессиональной консультацией по юридическим аспектам функционирования вашего бизнеса будет просто недальновидно с экономической точки зрения. Эти затраты следует считать нормальными организационными издержками, а не предметом роскоши, ибо такая консультация может предотвратить крупные неприятности в будущем.

"Наше предприятие было создано много лет назад с целью создания рабочих мест для инвалидов войны. С тех пор оно выросло и превратилось в нашу фабрику. Сначала мы арендовали машины у государства, а затем преобразовались в акционерное общество закрытого типа. Акционерами нашей фирмы могут стать только те, кто работает или работал на ней. Мы решили не выставлять акции на аукцион, так как их могли бы купить неизвестные нам люди. Вместо этого мы решили оставить их в коллективе. Возможно, однако, нам придется продать некоторое количество акций, так как нам нужны средства для реализации наших планов модернизации производства."

Левон Хачкинаян, генеральный директор трикотажно-галантерейного П/О, Ростов-на-Дону.